Эта статья ориентирована на организаторов, заказчиков и поставщиков услуг, которым необходимо уметь четко и грамотно подходить к проверке банковских гарантий потенциальных подрядчиков и вовремя предостеречь себя от безответственных исполнителей и серых брокеров.
Условия соответствия банковской гарантии
На сегодняшний день существует перечень условий соответствия банковской гарантии:
- Во-первых, учреждение, производящее выдачу гарантии, в обязательном порядке должно быть внесено в список банков, утвержденный Министерством Финансов российской Федерации. Это в любой момент можно уточнить на электронном сайте ведомства.
- Во-вторых, согласно Федерального Закона 44-ФЗ статьи 45 пункта 11, банк обязан в течение рабочего дня разместить информацию о выдаче гарантии на сайте www.zakupki.gov.ru. При отсутствии таковой в указанный период. при этом, если на сайте не проводилось никаких регламентных технических работ и не было зависания интернет –ресурса, стоит задуматься о качестве гарантии, не принимая во внимание никаких отговорок банка по этому поводу.
- В-третьих, в гарантии не должно быть предъявлено и указано никаких условий к заказчику, в плане предоставления банковскому учреждению ксерокопий актов судебного характера, которые подтверждают неисполнение обязательств обеспеченных данной гарантией.
- В-четвертых, банковская гарантия должна иметь безотзывный характер, содержать в себе информацию о сумме и другие необходимые данные и условия прописанные в 44-ФЗ статьи 45 части 2.3.
При несоблюдении хотя бы одного из вышеуказанных условий и требований, Заказчик или организатор торгов должен не принять банковскую гарантию и оповестить об этом участника в трехдневный срок.
ФЗ-44 прямо не регламентирует обязательную проверку заказчиком банковских гарантий участников торгов, в том числе и победителей конкурсов, но при этом он обязан рассмотреть гарантию и принять решение либо о ее принятии, либо об отклонении на сновании не соответствия определенным условиям, прописанным в том же законе.
Требования и условия для банка-гаранта
К любому банку, предоставляющему банковскую гарантию, предъявляются определенные требования и четко прописанные п. 3 статьи 74.1 НК РФ условия, а именно:
- Учреждение должно обладать лицензией, выданной Банком России, позволяющей производить банковские операции и осуществлять деятельность на срок не менее пяти лет. Если же происходит отзыв лицензии у банка, который уже успел выдать гарантию, это не подразумевает полное аннулирование ее, но в тоже время гарантией по большому счету воспользоваться уже не представится возможным и она станет просто бесполезной;
- Банковское учреждение в обязательном порядке должно обладать собственным капиталом суммой не менее 1 млрд рублей;
- Банк должен полностью соблюсти все отчетные даты в течение последнего полугода, а также выполнить нормативы, указанные в 86-ФЗ от 10 июля 2002 года;
- Не иметь требований Банка России о применении мер для финансового оздоровления.
Алгоритм действий для выявления недобросовестных банковских гарантий
- Входим на сайт www.zakupki.gov.ru и посещаем реестр банковских гарантий, расположенный в левой средней части экрана.
- В поле «поиск» выбираем позицию «отказано в принятии банковской гарантии».
- Установив необходимый срок в два-три месяца, получаем количество непринятых гарантий в указанный период.
- Рассмотрев полученный результат, выделяем первое, второе и третье место банковских организаций, количество отклоненных гарантий у которых больше всего. Если банк, которым вы хотите воспользоваться при получении гарантии входит в первую тройку, то стоит очень внимательно изучить текстовку документа и быть предельно сконцентрированным.
Качественный и предельно ясный текст банковской гарантии позволяем минимизировать риск отклонения заявки заказчиком, поэтому старайтесь получить от банка идеальную текстовку, чтобы даже в случае ее непринятия, вы могли смело подавать протест в Федеральную Антимонопольную Службу. Помните, что взыскать материальный ущерб у банка, предоставившего серую гарантию, практически невозможно. В данном случае необходимо обращаться в Центральный Банк.
Меры воздействия на поставщика за предоставление «серой» или «липовой» банковской гарантии
В зависимости от принятых решений заказчиком на поставщика могут применяться следующие меры:
- Осуществление и предоставление новой гарантии в период до 10 дней;
- Оформление отказа в заключении контракта и внесение в реестр недобросовестных поставщиков;
- Разрыв договорных отношений в односторонней форме и внесение в реестр недобросовестных поставщиков;
- Двусторонний разрыв контракта и подписание договора с претендентом торгов, который указал стоимость выполнения работ, расположенную на втором месте;
- Возбуждение уголовного дела по статье 159 «Мошенничество» УК РФ.
Как не попасть в РНП из-за брокера
Что делать, если Заказчик настойчиво требует внесения участника торгов в реестр недобросовестных поставщиков?
Если у вас возникла подобная ситуация, то можно попробовать опротестовать требование в ФАС. Необходимо тщательно подготовиться к заседанию комиссии, собрать максимальный пакет документов, наличие которых должно объяснять возникновение такой неприятной ситуации.
В случае получения от банка некачественно оформленной банковской гарантии, вина на которую возлагается на брокера, можно предоставить для рассмотрения комиссией документ об обращении вами в органы полиции.
Действия заказчика в случае обнаружения отсутствия банковской гарантии в реестре
В случае, если у победителя электронного аукциона, который предоставил в качестве обеспечения банковскую гарантию, обнаружится ее отсутствие в реестре банковских гарантий, то данный участник будет считаться уклонистом от заключения контракта.
В таком случае заказчик должен:
- направить уведомление на имя участника закупки об отказе в принятии банковской гарантии;
- запротоколировать участником отказ от заключения контрактных отношений с размещением протокола в ЕИС;
- Выполнить отправку протокола по адресу участника торгов, который признан уклонившимся от заключения контракта.
Предостережение от «серых» брокеров
Если вы решили воспользоваться услугами брокерских компаний по предоставлению банковских гарантий для участия в электронных торгах, то помните, что между банком и брокером, выдающим гарантию, должно быть оформлено специальное агентское соглашение, подразумевающее подтверждение всех юридических операций между ними. Кроме этого необходимо тщательно проверить существование брокера, наличие сайта, электронного адреса и банковских реквизитов. В лучшем случае должен быть фактический адрес расположения организации и стационарный номер телефона для связи.
При выставлении счета на оплату услуг по предоставлению банковской гарантии проверяйте реквизиты и если там указаны данные не самого банка, а брокера – сразу откажитесь от услуг, так как они будут иметь некачественный характер.
Задумайтесь, если брокер кроме счета из банка выставляет отдельный счет на агентское соглашение – это тоже может вызывать определенные подозрения на недобросовестность потому что, по истечении определенного времени может оказаться что банк деньги от вас получил, а заявку в глаза не видел. Деньги от вам вернет, но вот брокер уже может бесследно исчезнуть, также как и упущенное время.
Основной причиной отклонения или непринятия банковской гарантии заказчиками является формулировка об обязательном возмещении затрат только непокрытой неустойки. Такие банковские гарантии в нынешнее время выдают множество, и они являются некачественными, необходимо остерегаться такого рода формулировок. В тексте банковской гарантии должно быть четко прописано о возмещении убытков «в случае любого не исполнения контрактных обязательств».
Именно такого рода формулировка фигурирует в пункте 2 статьи 45 44-ФЗ, где прописано о неисполнении сроков контракта, штрафов и пеней и другое. В случае отклонения заказчиком вашей гарантии ввиду неправильно изложенного текста, формально вины банка в случившемся нет имеется, взыскать с него материальную компенсацию у вас не получится, но в тоже время банкиры прекрасно представляют, что выдают некачественную гарантию, более того, пользуются неграмотностью своих клиентов.
